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施工企业总包合同法律风险分析

一、施工合同法律风险产生原因分析

(一)缺乏合同法律风险防范意识很多项目管理人员法律意识淡薄,对市场经济条件下合同风险的认识不足,对合同法律风险防范的重视程度不够,对合同谈判、签订、履行阶段的关键问题未能认识到位,对计价方式、付款条件等重大问题约定不明确,导致合同存在法律风险。

(二)承包方迫于压力放弃应有的权利当前建筑市场竞争激烈,施工企业为了争取中标,对许多隐藏着风险甚至重大风险的中标条件、不合理要求,不敢与发包单位进行平等的协商,对合同条款中的压价、垫资、迟付工程款等霸王条款只能接受,因此产生了很多的法律纠纷。

(三)对业主的资信审查不到位在订立工程合同前,施工企业应深入了解业主的资金信用、经营状况、履约能力等相关信息,但是施工企业为了项目中标,往往对业主的资信审查没有做独立深入的调查,给合同履行带来了极大的风险。

(四)对合同订立把关不严在合同的谈判和签订过程中,如果业务人员对合同条款审查不到位,或者对业主提出的苛刻的、单方面的约束性条款不据理力争,往往会造成合同条款不全面、不完善,权利义务不对等,缺乏权利保障、违约处理、风险转移、索赔等相应条款,致使合同存在漏洞。

(五)合同履行过程管控不到位合同履行过程中常常会出现合同部分条款的变更、合同履约环境及条件发生变化等情况,因此如果忽视对合同履行过程中的风险管控,处理不当则会引起纠纷造成损失。

二、施工合同法律风险防范对策

(一)增强合同法律风险意识,提高风险防范能力对合同法律风险管理要坚持事前预防、事中控制为主,事后补救为辅的风险管理原则,做好合同的法律风险防范和过程控制。

(二)强化合同审核,把好合同签订关施工企业要让熟知和精通合同的专业商务人员和法务人员参与合同起草、谈判等工作,合同签订前要做好合同主体资格的审查,签订合同时要重视工期、质量、进度款拨付、结算价款、索赔及违约责任条款的审查,尽量减少苛刻的、单方面的约束性条款。

(三)加强合同履行的过程管理,注重证据的收集在施工合同履行过程中,要强化合同交底和合同履约情况的监督检查,对合同履行瑕疵、违约等事项及时收集证据。要规范签收行为和公章管理,未经授权不得随意签字和出具书面材料,对往来文函、联系单、会议纪要等重要的书面材料要留存完整,以作为发生纠纷时的有力证据。

(四)加强过程索赔和签证,合理转移风险在合同履行过程中,如果要降低和转移风险,就要勤于索赔和签证。要认真研究合同条款,对于索赔事由要做到心中有数、合理合法,注意签证的形式要件,确保签证合法有效。要学会科学的索赔方法,巧妙运用索赔策略和方法,在合同条款允许的范围内提出索赔,最大程度地降低和转移风险。

作者:刘斌 单位:中国二十二冶集团有限公司


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